中訊證研防非宣傳月 | 五條標(biāo)準(zhǔn)供你判斷是合法私募還是非法集資
為積極響應(yīng)證監(jiān)會(huì)的工作部署，不斷增強(qiáng)投資者金融素養(yǎng)和風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，提升自我保護(hù)能力，學(xué)習(xí)貫徹新《證券法》保護(hù)投資者合法權(quán)益，在福建證監(jiān)局等單位指導(dǎo)下，中訊證研持續(xù)開(kāi)展投資者宣教活動(dòng)。
如何辨別合法私募還是非法集資呢？
一、是否向特定的合格投資募集
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱(chēng)私募投資基金，是指在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，以非公開(kāi)方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。”長(zhǎng)期以來(lái)，存在某些以“投資顧問(wèn)”、“財(cái)富管理”等為企業(yè)名稱(chēng)的公司，通過(guò)發(fā)送短信、發(fā)放宣傳單，邀請(qǐng)群眾參加報(bào)告會(huì)領(lǐng)取免費(fèi)小禮品，其真實(shí)目的是向參會(huì)人員進(jìn)行項(xiàng)目推介，并以“委托理財(cái)”的名義，收取單個(gè)參會(huì)人員千元、萬(wàn)元以上不等的“理財(cái)款”。該模式涉嫌非法集資的情形至少為：
1、向不特定對(duì)象募集。私募基金管理人、私募基金銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)不得通過(guò)報(bào)刊、電臺(tái)、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)和布告、傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對(duì)象宣傳推介。
2、向非合格投資者募集。私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100 萬(wàn)元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個(gè)人：
?。ㄒ唬﹥糍Y產(chǎn)不低于1000 萬(wàn)元的單位；
?。ǘ┏钟秀y行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計(jì)劃、銀行理財(cái)產(chǎn)品、信托計(jì)劃、保險(xiǎn)產(chǎn)品、期貨權(quán)益等金融資產(chǎn)不低于300 萬(wàn)元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50 萬(wàn)元的個(gè)人。
下列投資者視為合格投資者：
?。?）社會(huì)保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會(huì)公益基金；
?。?）依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的投資計(jì)劃；
?。?）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；
（4）中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他投資者。
二、是否違規(guī)承諾收益
在一些非法集資的案例中，由“委托理財(cái)”公司與投資者簽訂《資產(chǎn)擔(dān)保借款合同》等類(lèi)似合同，許諾20%-40%甚至更高的高額年化收益，且不討論“委托理財(cái)”公司是否將款項(xiàng)交付至項(xiàng)目方，該類(lèi)合同本身就不是合法私募。
私募基金管理人、私募基金銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。私募本身是一種投資行為，投資的本質(zhì)就是投資者風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)，承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)，名為投資實(shí)為借貸，當(dāng)然不是合法的私募形式，而在無(wú)任何內(nèi)部控制及外部監(jiān)控下，匯集眾多人員的款項(xiàng)從事借貸，更是擾亂了國(guó)家的金融管理秩序。
三、是否超過(guò)投資者人數(shù)限制
在人數(shù)限定方面，私募基金的投資者人數(shù)最多不得超過(guò)200人，以有限公司和合伙制形式設(shè)立的，投資者人數(shù)不得超過(guò)50人。
需要提示的是，以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過(guò)匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計(jì)算投資者人數(shù)。
如果私募基金人數(shù)超出上述規(guī)定，則涉嫌非法集資。
四、是否通過(guò)登記、備案
雖然設(shè)立私募基金管理機(jī)構(gòu)和發(fā)行私募基金不設(shè)行政審批，基金業(yè)協(xié)會(huì)也多次強(qiáng)調(diào)，為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構(gòu)成對(duì)私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可；不作為對(duì)基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。
近年來(lái)，證監(jiān)會(huì)、基金業(yè)協(xié)會(huì)等聯(lián)合起來(lái)，加大打擊非法集資及其他私募違規(guī)的力度，整個(gè)私募市場(chǎng)的亂象得到了一定控制。未通過(guò)甚至未申請(qǐng)私募基金管理人登記和私募基金備案，使得基金管理人及基金產(chǎn)品處于監(jiān)管之外，從形式上即不符合相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，極有可能涉及非法集資。
五、是否具有真實(shí)的項(xiàng)目
虛構(gòu)投資項(xiàng)目，以非法占有為目的，將獲取的投資款?lèi)阂廪D(zhuǎn)移、攜款潛逃等，則構(gòu)成非法集資。以下規(guī)定能夠更好的幫助大家理解合法私募與非法集資的界限：
最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǚㄡ尅?010〕18號(hào)）第二條實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：
?。ㄒ唬┎痪哂蟹慨a(chǎn)銷(xiāo)售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷(xiāo)售為主要目的，以返本銷(xiāo)售、售后包租、約定回購(gòu)、銷(xiāo)售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；
?。ǘ┮赞D(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；
（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；
?。ㄋ模┎痪哂袖N(xiāo)售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；
（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；
?。┎痪哂心技鸬恼鎸?shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；
（七）不具有銷(xiāo)售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；
（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；
?。ň牛┮晕欣碡?cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；
（十）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；
?。ㄊ唬┢渌欠ㄎ召Y金的行為。
第四條以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：
（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；
?。ǘ┧烈鈸]霍集資款，致使集資款不能返還的；
?。ㄈy帶集資款逃匿的；
?。ㄋ模⒓Y款用于違法犯罪活動(dòng)的；
（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；
?。╇[匿、銷(xiāo)毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；
?。ㄆ撸┚懿唤淮Y金去向，逃避返還資金的；
?。ò耍┢渌梢哉J(rèn)定非法占有目的的情形。
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