試水先行賠付 投資者主動維權(quán)
一、案情概述
2012年9月14日，創(chuàng)業(yè)板首家欺詐發(fā)行股票的上市公司萬福生科被證監(jiān)會立案稽查。2013年9月24日，經(jīng)查實，證監(jiān)會公布了對萬福生科造假案作出的《行政處罰決定書》。認定萬福生科存在以下違法事實：一是萬福生科《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書》存在虛假記載，2008年至2010年分別虛增銷售收入12262萬元、14966萬元、19074萬元，虛增營業(yè)利潤2851萬元、3857萬元、4590萬元，公司不符合公開發(fā)行股票的條件；二是《2011年年度報告》存在虛假記載，2011年虛增銷售收入28681萬元；三是未就公司2012年上半年停產(chǎn)事項履行及時報告、公告義務(wù)；四是《2012年半年度報告》存在虛假記載和重大遺漏，虛增銷售收入16549萬元，未披露前述公司部分生產(chǎn)線2012年上半年停產(chǎn)的事項。證監(jiān)會依法對萬福生科、相關(guān)中介機構(gòu)及有關(guān)責任人員給予警告、罰款、沒收業(yè)務(wù)收入、暫停保薦業(yè)務(wù)許可、撤銷證券從業(yè)資格等行政處罰，有的還采取終身證券市場禁入措施。欺詐發(fā)行及虛假記載行為涉嫌犯罪，被移送公安機關(guān)追究刑事責任。
2013年5月10日，為先行償付符合條件的投資者因萬福生科虛假陳述事件而遭受的投資損失，平安證券有限責任公司（以下簡稱平安證券）作為萬福生科首次公開發(fā)行并上市的保薦機構(gòu)及主承銷商，出資三億元人民幣設(shè)立“萬福生科虛假陳述事件投資者利益補償專項基金”，委托中國證券投資者保護基金有限責任公司（以下簡稱投保基金公司）擔任基金管理人，設(shè)立網(wǎng)上和網(wǎng)下兩種方案與適格投資者實現(xiàn)和解。專項補償基金采取了“先償后追”的模式，由平安證券先以基金財產(chǎn)償付符合條件的投資者，然后通過法律途徑向萬福生科虛假陳述的主要責任方及連帶責任方追償。若投資者不接受基金的補償方案，可依法向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟，要求萬福生科虛假陳述相關(guān)責任方予以賠償。
專項補償基金資產(chǎn)屬于平安證券，投?；鸸九c平安證券的法律關(guān)系為委托代理關(guān)系，負責基金的日常管理及運作。投?；鸸境闪⒘藢ｉT的基金補償工作組負責具體的投資者補償執(zhí)行工作，還獨立指定商業(yè)銀行作為基金托管人、聘請專家組成專家委員會進行顧問咨詢、聘請中介機構(gòu)參與日常工作?；鸬拇胬m(xù)期間為成立之日起2個月，投?；鸸究梢愿鶕?jù)基金運作的實際情況延長基金存續(xù)期間，最遲不超過2013年12月31日?；鸫胬m(xù)期間屆滿將由投?；鸸窘M織清算，剩余財產(chǎn)返還平安證券。截至2013年6月28日，同時完成網(wǎng)簽及有效申報、與平安證券達成有效和解的適格投資者人數(shù)為12756人，占適格投資者總?cè)藬?shù)的95.01%，對適格投資者支付的補償金額為178565084元，占應(yīng)補償總金額的99.56%。7月3日，補償資金已全部劃付至適格投資者賬戶。
二、特點評析
萬福生科投資者利益補償工作是國內(nèi)證券市場上首個證券中介機構(gòu)主動出資先行賠付投資者損失的案例。專項補償基金設(shè)立本身具有促進投資者合法權(quán)益保護的積極意義，其意義不僅在于責任主體主動承擔賠償責任，更是證券市場對于投資者權(quán)益保護模式的一次機制創(chuàng)設(shè)性探索。主要有以下五個方面的特點：
主動民事和解。由平安證券獨立出資，設(shè)立專項補償基金對適格投資者損失進行補償，達成和解，在現(xiàn)有司法途徑之外構(gòu)建了資本市場民事主體之間主動和解的新路徑，使得投資者可以在和解獲得補償和訴訟追討損失之間進行選擇，通過市場化機制解決市場問題。
先償后追。擱置復雜的責任界定爭議，作為連帶責任方之一，平安證券先行單獨與適格投資者達成和解，補償其損失，之后再就應(yīng)承擔責任之外的補償額，向其他連帶責任方發(fā)起追償，使得投資者省去了與諸多連帶責任方通過曠日持久的法律訴訟索賠的繁瑣程序。
高效率、低成本。一方面投資者可快速與平安證券達成和解、獲得補償，無需涉足集體訴訟及向多方訴訟等復雜的司法程序；另一方面充分發(fā)揮我國證券市場高度電子化的優(yōu)勢，通過網(wǎng)上簽署和解協(xié)議、網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)確認補償金額、證券結(jié)算系統(tǒng)劃付補償款的方式，使得投資者在短短60個自然日，不用花費任何成本，就可以獲得補償資金。
充分保護投資者利益。在現(xiàn)有法律框架下，從最大限度地保護投資者利益出發(fā)，對補償范圍、補償計算方法等進行了精心論證和設(shè)計，采取在現(xiàn)有法律框架下最大限度保護投資者利益的方式。聘請獨立第三方擔任基金管理人，負責專項補償基金的具體償付工作。
公益性、獨立性、中立性。投?；鸸咀鳛榛鸸芾砣耍紫葓猿止嫘缘脑瓌t，與平安證券委托協(xié)議項下的受托事項不收取任何報酬，工作人員開展相關(guān)工作發(fā)生的差旅等各項費用均由投?；鸸咀孕谐袚辉诨鹬辛兄?。其次，基金托管銀行的指定、第三方專業(yè)中介機構(gòu)的聘用及管理由投?；鸸惊毩⑼瓿?，保持了絕對的獨立性。最后，堅持中立性原則，在基金的管理和運作工作中，投?；鸸緝H僅是受托管理和運作基金，不會偏袒平安證券或投資者任何一方。
三、相關(guān)啟示
開創(chuàng)了資本市場投資者保護方式的先河，探索了設(shè)立基金主動補償投資者的新機制
參照萬福生科專項補償基金運作經(jīng)驗，我們認為，在目前法律法規(guī)對于投資者權(quán)益保護不夠健全的背景下，有必要由證券投資者保護基金建立投資者權(quán)益保護長效機制，倡導控股股東、實際控制人針對背信違約行為主動承擔責任。在責任主體設(shè)立投資者專項補償基金時，由投保基金公司以公益性和中立性原則為前提作為基金管理人，開展專項補償基金日常管理及運作，勤勉盡責履行管理人職責，確保專項補償基金財產(chǎn)安全、完整及?？顚Ｓ谩?/span>
投資者應(yīng)增強維權(quán)意識，主動維權(quán)，積極行權(quán)
證券市場虛假陳述責任主體能夠主動承擔法律責任，賠償給投資者造成的損害，對證券市場而言是積極有益的。但是，在萬福生科專項補償基金案例中，仍然有少部分投資者因為各種原因沒有參與補償，甚至明確放棄補償。只有投資者在遇到侵權(quán)行為后主動維權(quán)，積極行權(quán)，違法責任主體才會真正感受到壓力。萬福生科專項補償基金案例給了投資者一個啟示，在遇到侵權(quán)行為后不但可以向上市公司索賠，也可以向有連帶責任的中介機構(gòu)索賠。
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